新三板企業(yè)為什么要做“法人治理機制運作規(guī)范
時間：2016-4-18 17:37:10
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新三板企業(yè)為什么要做“法人治理機制運作規(guī)范”
企業(yè)到新三板掛牌，開始從一家非公眾公司走向公眾公司，需要經(jīng)歷一系列“基因改造”流程，公司的規(guī)范治理是其中最重要的一環(huán)。而信息披露則是公眾公司治理的重要環(huán)節(jié)，只有及時準確地向市場展示自身治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范性以及經(jīng)營優(yōu)勢、風險等信息，才能增強掛牌企業(yè)對外部投資者的吸引力。
對于新三板的掛牌企業(yè)，監(jiān)管層同樣要求掛牌企業(yè)有健全的公司治理機制，在公司章程的制定上，除了依照《公司法》外，還需要遵照《非上市公司監(jiān)管指引》中的相關(guān)要求來制定公司章程。
現(xiàn)代公司做到科學運營的一個基本標準就是要具備規(guī)范的公司治理機制。公司治理機制是以公司的經(jīng)濟效益和股東權(quán)益最大化為目標的，是公司、經(jīng)營者與公司員工在相互獨立、權(quán)責明確的情況下相互制約，相互配合，對公司法人財產(chǎn)進行有效使用和管理的組織機制和運行機制。股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層是這套機制中不同利益群體的代表。
公司治理機制主要包括公司治理結(jié)構(gòu)、公司治理制度及其運行。在《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》中，也把具備健全的公司治理機制作為股份有限公司申請股票在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌條件之一。本文擬結(jié)合筆者為廣州某科技股份公司申請在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌提供專項法律顧問服務(wù)時所遇到的實踐問題，闡述一下在公司治理機制方面，對于擬申請在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的公司需要認識和注意的一些關(guān)鍵點。
目前擬掛牌三板的企業(yè)良莠不齊，在報告期內(nèi)存在違法違規(guī)、被行政處罰的情形不在少數(shù)。作為中介機構(gòu)，需要對企業(yè)的受罰行為是否重大違法違規(guī)行為進行判斷，從而決定企業(yè)是否符合掛牌的實質(zhì)條件。
一、公司治理機制的框架構(gòu)成
（一）按照《公司法》的規(guī)定公司治理機制由四個部分組成。
1、股東大會，由公司全體股東組成，所體現(xiàn)的是所有者對公司的最終所有權(quán)，是公司的最高權(quán)力機構(gòu)。
2、董事會，由公司股東大會選舉產(chǎn)生，對公司的發(fā)展目標和重大經(jīng)營活動作出決策，維護出資人的權(quán)益，是公司的決策機構(gòu)。董事會最終人數(shù)一般是奇數(shù)，董事會一般設(shè)有董事長、副董事長、常務(wù)董事。人數(shù)較多的公司還可設(shè)立常務(wù)董事會。
3、監(jiān)事會，是公司的監(jiān)督機構(gòu)，對公司的財務(wù)和董事、經(jīng)營者的行為發(fā)揮監(jiān)督作用。成員不得少于三人，監(jiān)事會設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
4、經(jīng)理，由董事會聘任，是經(jīng)營者、執(zhí)行者。是公司的執(zhí)行機構(gòu)。
由以上看出，我國公司治理機制采用“三權(quán)分立”的制度，即決策權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會。通過權(quán)力的制衡，使三大機關(guān)各司其職，又相互制約，保證公司順利運行。
（二）公司治理機制需有效協(xié)調(diào)運作
有了框架，不能形同虛設(shè)，必須要有效運作。股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)和最高決策機構(gòu)。公司內(nèi)設(shè)機構(gòu)由董事會、監(jiān)事會和總經(jīng)理組成，分別履行公司戰(zhàn)略決策職能、紀律監(jiān)督職能和經(jīng)營管理職能，在遵照職權(quán)相互制衡前提下，客觀、公正、專業(yè)的開展公司治理，對股東大會負責，以維護和爭取公司實現(xiàn)最佳的經(jīng)營業(yè)績.董事會是股東大會閉會期間的辦事機構(gòu)。股東大會、董事會和監(jiān)事會皆以形成決議的方式履行職能，總經(jīng)理則以行政決定和執(zhí)行力予以履行職能。
（三）公司治理機制存在的主要問題
同時由于《公司法》對公司治理機制方面規(guī)定的不全面，治理機制也存在不少缺陷，比如：股權(quán)結(jié)構(gòu)決定著股東結(jié)構(gòu)，而股東結(jié)構(gòu)狀況直接影響著各類主體參與公司經(jīng)營決策的程度，如果股東構(gòu)成比例不合理，股東大會權(quán)能就會虛化。
如果董事會中內(nèi)部董事占絕大多數(shù)，董事會結(jié)構(gòu)不合理將會導(dǎo)致權(quán)力失衡。董事從股東中選舉產(chǎn)生，而持股數(shù)又代表著所持的選票數(shù)，因此控股股東通過推舉代表其利益的董事參加董事會的方式掌控著董事會。
二、新三板角度中公司治理機制建立健全的法律認定
以申請在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的法律角度，認定公司的治理機制是否健全，主要看公司是否做到以下幾點：
（一） 公司治理機制健全，是指公司按規(guī)定建立股東大會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層（下稱“三會一層”）組成的公司治理架構(gòu)，制定相應(yīng)的公司治理制度，能證明有效運行，保護股東利益。
（二）合法經(jīng)營，是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營活動，經(jīng)營行為合法、合規(guī)、不存在重大違法違規(guī)行為。
（三）公司報告期內(nèi)部應(yīng)存在股東包括控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形，如有，應(yīng)在申請掛牌前予以歸還或規(guī)范。
（四）公司應(yīng)設(shè)立獨立財務(wù)部門進行進行獨立的財務(wù)會計核算，相關(guān)會計政策能如實反映企業(yè)財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。
綜上，公司應(yīng)積極采取以上措施，以保證現(xiàn)有的一整套公司治理制度能給所有股東，尤其是中小股東提供合適的保護，并且保證股東充分行使知情權(quán)、參與權(quán)、質(zhì)詢權(quán)和表決權(quán)等權(quán)利。該套制度能夠有效地提高公司治理水平和決策科學性、保護公司及股東利益，有效識別和控制經(jīng)營中的重大風險，便于接受投資者及社會公眾的監(jiān)督，推動公司經(jīng)營效率的提高和經(jīng)營目標的實現(xiàn)，符合公司發(fā)展的要求。同時，在完整性、有效性和合理性方面不能存在重大缺陷，并能夠嚴格有效地執(zhí)行。
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