某公司是一家新三板上市公司，該公司在上市之前，實行的是一種缺乏制衡、效率低下的企業(yè)治理結(jié)構。當前，該公司為了在新三板上市，需要建立法人治理機制運作規(guī)范”。
一、某公司法人治理結(jié)構基本模式與價值追求
某公司治理或企業(yè)治理的主要目標之一是提高公司或企業(yè)績效,具體來說,某公司治理結(jié)構追求的價值目標,包括以下幾個方面:
第一,公司治理結(jié)構在利益協(xié)調(diào)方面,首先要保護股東的利益。股東投入公司的財產(chǎn),尤其是發(fā)起人股東的出資財產(chǎn),是公司設立和存在的基礎。只有公司存在,才有經(jīng)營者、普通員工、債權人等利益相關者利益的存在,也才有公司的股東會、董事會、監(jiān)事會等機構存在,也才有公司治理結(jié)構的存在。所以,即使當今股東大會的地位日益受到挑戰(zhàn),公司承擔的社會責任相對增加,但是不論從經(jīng)濟、從法律、還是從公司的治理結(jié)構來說,股東利益都是經(jīng)營者所應遵循的最低要求。
第二,公司治理結(jié)構在權利配置方面,要保證股東原則的貫徹,尤其保護小股東和外國股東的權利,在他們的權利受到侵犯時,可以通過一定的途徑得到救濟。
第三,公司治理結(jié)構應當確認利害相關者的合法權益,協(xié)調(diào)公司內(nèi)部關系和公司與社會的關系,以求公司的發(fā)展獲得債權人、消費者、社會共同體在內(nèi)的利害相關者的支持。
第四,在公司的治理中要實現(xiàn)均衡的權力分配機制,提高權力的運行效率。
二、某企業(yè)法人治理結(jié)構的現(xiàn)狀及其分析
長期以來,某公司實行的是一種缺乏制衡、效率低下的企業(yè)治理結(jié)構。國有企業(yè)在公司化改組進程中,由于其股東的特殊性,使公司制在國有企業(yè)中發(fā)生了異化,并未收到預期的效果,主要問題表現(xiàn)如下:
1.股東缺位問題。國有企業(yè)屬于全民所有,但全民是一個整體性的抽象概念,非嚴謹?shù)姆筛拍?無法落實到具體的個體身上,這就使國有企業(yè)缺乏一個真正的所有者(股東)。在實踐中這個問題是以多重委托—代理的形式出現(xiàn)的,全民由其政治形態(tài)國家來代表,國家則以政府的身份出現(xiàn),政府又將此項權利授予其授權投資的機構或授權的部門,由他們來具體行使所有者(股東)的權利。這種多重委托—代理的模式未能解決國有股股東缺位的問題。
2.內(nèi)部人控制問題。所謂“內(nèi)部人控制”是指國有企業(yè)在改革過程中,由于缺乏相應配套措施,企業(yè)外部成員監(jiān)督不力,導致企業(yè)的經(jīng)理和職工控制了企業(yè)。主要特征表現(xiàn)為經(jīng)營權對所有權的侵害和實質(zhì)意義上的控制與支配。
3.股東大會有名無實。股東大會是股東行使出資人權利的場所,是公司的最高權力機關。而在我國,中小股民特別是一些散股,他們只關心自己手中股票價格的漲落,很少關心企業(yè)的發(fā)展,由于行使權利意識的淡薄和“搭便車”的心里,他們從不或很少參加股東大會,股東大會基本上由大股東(國有股)控制,反映著大股東的意愿,而不是全體股東的意思表示。
4.董事會設置不規(guī)范,監(jiān)事會效率低下。董事會是公司的核心,發(fā)揮決策和監(jiān)督的雙重作用。我國國有企業(yè)在改制后,也相應地建立了董事會,但發(fā)揮作用有限。首先,從其結(jié)構上看,內(nèi)、外董事比例失調(diào),決策的有效性深受影響。
5.經(jīng)理層缺乏有效的激勵與約束機制。按照《公司法》的規(guī)定,經(jīng)理層負責的日常經(jīng)營活動,是能給公司帶來經(jīng)濟效益的核心人才。從我國目前公司治理的現(xiàn)狀來看,經(jīng)理層的激勵和約束機制暴露的問題主要有:首先,激勵形式單一,激勵力度不夠,報酬激勵與企業(yè)績效脫鉤。激勵不足一方面造成國有企業(yè)優(yōu)秀經(jīng)營者的流失,另一方面使在職的經(jīng)理層開始尋求隱性收入,擴大在職消費。
6.上市公司與控股股東之間存在過多的關聯(lián)交易。與控股股東在人員、財務、資產(chǎn)上沒有實現(xiàn)三分開,控股股東以此控制或操縱上市公司,大量侵占上市公司資源,這便是大股東“掠奪”。在我國資本市場上,大股東“掠奪”上市公司的現(xiàn)象十分普遍。
7.公司外部治理機制發(fā)育不全。在我國,以市場為基礎的外部治理機制發(fā)育不全,主要表現(xiàn)在三個方面:一是銀行等作為債權人對公司實施的監(jiān)控作用較小;二是公司控制權市場或者并購市場對公司實施的監(jiān)控作用非常有限;三是經(jīng)理市場不成熟。
8.信息披露機制不健全。國有企業(yè)公司治理重要組成部分中的信息機制還不健全,治理結(jié)構方面的缺陷使企業(yè)的信息不公開、不透明、不真實。
9、公司治理的法制環(huán)境不完善。公司治理機制是由公司內(nèi)部完善的治理結(jié)構、規(guī)范的職責劃分以及科學的制衡關系來實現(xiàn)的。
10.公司黨委會與公司法人治理結(jié)構存在矛盾。在我國公司治理結(jié)構中,還存在一個十分棘手的問題,這就是如何理順公司“新三會”與“老三會”的關系,特別是如何正確處理黨委和公司法人治理的關系。
三、某公司完善法人治理結(jié)構的方法
1.確保出資人主體到位是首要任務。從國企改革的現(xiàn)行做法看,充當國家出資人代表的主體,主要有三種形式。第一是政府授權的國有企業(yè)集團或者國有獨資公司。這種形式是由已有的國有企業(yè)發(fā)展而來。實踐證明,這是落實國家出資人代表的成功做法。第二種形式是地方政府組建的國有資產(chǎn)經(jīng)營公司。
2.實現(xiàn)股權多元化、分散化。實現(xiàn)股權多元化是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的基本要求,是國有企業(yè)改制上市、規(guī)范運作的基礎。在實現(xiàn)企業(yè)股權多元化的同時,還要盡可能地將企業(yè)股權分散化,使企業(yè)有一個合理的股權結(jié)構,是完善現(xiàn)代企業(yè)制度的當務之急。
3.完善激勵機制、約束機制和監(jiān)督機制。完善激勵機制,主要任務就是建立經(jīng)理人的績效評價體系,對經(jīng)理人進行客觀的績效評價。
4.規(guī)范董事會運作機制,健全獨立董事制度。董事會是企業(yè)治理結(jié)構的核心部分,是整個企業(yè)治理結(jié)構效率發(fā)揮的關鍵。
董事會有效性的核心思想便是董事會的獨立性。它是指董事會能夠獨立于股東大會和管理層獨立自主進行管理和決策。通過董事會的獨立性?？梢源_保董事會有效地行使其使命和職責,并在相當程度上促使管理理層對股東負責,以保證治理的公平和效率。董事會獨立性通常表現(xiàn)在兩個方面:一是董事會中獨立董事的人數(shù);二是董事長與經(jīng)理兼職情況。
5.逐步放開國有股、法人股產(chǎn)權交易市場。為此,首先要在明確國有產(chǎn)權投資主體的條件下,逐步放開國有股、法人股產(chǎn)權上市流通的渠道。其次是規(guī)范和發(fā)展柜臺交易市場,為大量非上市公司的股權流動提供通道。在股份經(jīng)濟中,能夠在證券交易所上市的公司畢竟是少數(shù),大量非上市公司的股權則需要通過柜臺交易市場來進行,否則,就抹殺了非上市公司股東對股份的選擇性和持股競爭性。目前要解決的是現(xiàn)有柜臺交易場所運作不規(guī)范,規(guī)則不統(tǒng)一的問題,而不是因噎廢食,扼制其發(fā)展。柜臺交易市場的發(fā)展是大勢所趨,必將為非上市公司股本結(jié)構優(yōu)化創(chuàng)造外部條件,推動非上市公司法人治理結(jié)構的構建進程。
